Постановление регулирует вопросы заключения, изменения, прекращения инвестиционных договоров (далее - ИД) с Республикой Беларусь, а также ведения госреестра инвестдоговоров.
Предыстория вопроса.
В свое время Декретом № 4 были внесены изменения и дополнения в Декрет № 10 от 6.08.2009 г. "О создании дополнительных условий для инвестиционной деятельности в Республике Беларусь".
Основная идея Декрета № 10 заключалась во введении на территории Беларуси такой формы инвестирования, как заключение ИД с Республикой Беларусь. При этом для инвесторов, заключивших такие договоры, Декрет № 10 предусматривал определенные льготы. В частности, льготы касались проектирования и строительства; предоставления в аренду земельных участков; определения генеральных проектных организаций. Инвесторы также освобождались от ряда платежей, в том числе налоговых, госпошлины за выдачу разрешений на привлечение иностранной рабочей силы. Кроме того, инвесторы освобождались от уплаты ввозных таможенных пошлин и НДС, взимаемых таможенными органами, при ввозе на территорию РБ технологического оборудования (комплектующих и запасных частей к нему) для использования его на территории страны в рамках реализации инвестиционного проекта.
По просьбе "БР" нововведения в этой сфере прокомментировал заслуженный юрист Республики Беларусь, советник Международной финансовой корпорации (МФК) Валерий ФАДЕЕВ:
- Прежде всего, отмечу, что, по мнению специалистов группы Всемирного банка, которые в рамках работы МФК в Беларуси по улучшению инвестиционного климата консультируют правительство, ИД с Республикой Беларусь не являются достаточно прогрессивной формой привлечения инвестиций. Такие договоры иногда использовались некоторыми странами, в основном развивающимися, однако впоследствии от них отказывались.
Такой вывод в какой-то мере подтверждает белорусская практика, где уже имеется около 700 таких договоров.
Во-первых, неясны критерии их заключения. Попытки определить их через объемы инвестиций, отрасли экономки и т. п. не имели успеха.
Во-вторых (и это главное) такие договоры ставят инвесторов в неравные условия и, кроме того, могут способствовать коррупции (получи доступ к "телу" чиновника - заключи договор).
Во всяком случае, говорят, что в Беларуси уже есть ИД, касающийся ритуальных услуг. Конечно, это тоже важное дело, но, вероятно, основная задача для привлечения инвестиций в страну заключается в создании стабильных и прозрачных условий деятельности для всех инвесторов, гарантий их прав, и прежде всего права собственности, обеспечения возможности эффективной защиты, в том числе судебной. Эти задачи должен решить новый инвестиционный закон, проект которого готовится в Совмине.
Порядок заключения договоров.
Однако вернемся к белорусским реалиям.
В целях реализации Декрета № 10 были приняты два постановления правительства: от 6.10.2009 г. № 1449 и от 6.11.2009 г. № 1450. Первое из них было посвящено общим вопросам реализации Декрета № 10. Помимо прочего, оно утверждало Положение о порядке заключения (прекращения) ИД с РБ. Второй документ утвердил Положение о порядке согласования перечня оборудования и (или) запасных частей к нему, ввозимых на территорию РБ для объектов, связанных с реализацией инвестиционного проекта в рамках инвестиционного договора с РБ.
Напомним, Декрет № 4 изменил прежде всего порядок заключения инвестиционных договоров с РБ. Сегодня они должны заключаться на основании решений:
- республиканского органа госуправления, иной государственной организации, подчиненной Совмину, УД президента РБ (далее - госорган), областного (Минского городского) исполкома, если таким инвестиционным договором не предусматривается предоставление инвестору и (или) организации, в установленном порядке созданной в РБ этим инвестором либо с его участием, дополнительных льгот и преференций, кроме установленных Декретом № 4, иными решениями президента и актами законодательства;
- Совмина РБ по согласованию с президентом, если ИД предусматривает предоставление инвестору и (или) организации, созданной этим инвестором либо с его участием, льгот и преференций, не установленных законодательными актами, Декретом № 4 и иными решениями президента. В этом решении Совмина определяются порядок подтверждения права на применение льгот и преференций, а также госорган, исполком или иной госорган, уполномоченный на подписание такого ИД и координацию работы по его выполнению.
Таким образом, вместо трех уровней заключения ИД, как предусматривалось Декретом № 10, была введена двухуровневая система.
Кроме того, Декрет № 4 в новой редакции изложил нормы о содержании ИД, уточнил льготы и преференции инвесторам.
Постановление № 1058 было принято правительством в связи с новеллами в редакции Декрета № 10, внесенными в него Декретом № 4. При этом в новой редакции изложены Положение о порядке заключения, изменения, прекращения ИД с РБ (документ № 1), Положение о порядке ведения государственного реестра ИД (документ № 2), а также Положение о порядке согласования перечня технологического оборудования (комплектующих и запасных частей к нему): для реализации инвестиционного проекта в соответствии с инвестиционным договором с Республикой Беларусь (документ № 3).
Перечень документов остается открытым.
Рассмотрим основные положения и новеллы документа № 1.
Прежде всего, документ, в отличие от постановления № 1449, не регулирует раздельно заключение ИД госорганами или исполкомами и Совмином. На самом деле прежнее разделение на практике вызывало определенные вопросы при его толковании.
Согласно постановлению № 1449 ИД мог заключаться по предложению инвестора или Республики Беларусь. Из смысла же документа № 1 (п. 3) следует, что инициатором выступает только инвестор, который должен направить заявление в соответствующий госорган (либо органы).
Кроме того, если раньше к заявлению прилагалось 3 документа (в отношении ИД, заключаемых по решению Совмина по согласованию с президентом, плюс еще 2 документа), в том числе проект ИД, то теперь по общему правилу - 5 документов. В случае же, если проектом ИД предусматривается предоставление инвестору льгот и преференций, не установленных законодательством, дополнительно к ним в документе № 1 прямо указаны еще два документа (бизнес-план инвестпроекта и заключение о финансовом состоянии инвестора). Также могут истребоваться "иные документы, необходимые для проведения государственной комплексной экспертизы инвестиционного проекта в соответствии с актами законодательства".
Здесь необходимо отметить весьма важное обстоятельство: из смысла Декрета № 10 вытекает, что льготы и преференции, не предусмотренные законодательными актами, Декретом № 10, иными решениями президента, могут быть предусмотрены непосредственно в ИД (главное, чтобы в этом случае он был согласован с президентом). На наш взгляд, такое решение явно подрывает сложившуюся иерархию нормативных правовых актов и практику нормотворчества Беларуси.
При этом срок для рассмотрения заявления инвестора остался прежним - 30 дней. Вместе с тем уточняется, что, если необходимо вносить изменения в проект договора или получить заключение государственной комплексной экспертизы Минэкономики, срок рассмотрения заявления может быть увеличен, но не более чем на 30 дней.
Сохраняется также требование о том, чтобы в рассмотрении проекта участвовали экономические и юридические службы соответствующих госорганов и проводилась обязательная юридическая экспертиза проекта ИД.
Согласований меньше не становится.
Кроме того, в документе № 1 имеется весьма важный момент (пункт 8). Он обязывает госорган либо исполком в процессе рассмотрения проекта ИД обеспечить: непосредственное взаимодействие с инвесторами; согласование проекта с другими госорганами; получение заключения соответствующего органа о возможности размещения объектов на земельном участке; аутентичность текстов проекта на русском, белорусском или иностранном языках; непосредственное взаимодействие с другим госорганом либо исполкомом, если для заключения ИД необходимо решение двух и более госорганов. В связи с этим возникает вопрос о действительности ИД при невыполнении этих требований соответствующим госорганом. Пожалуй, можно сделать вывод, что в таком случае договор может быть признан недействительным.
В случае если проектом договора предусматривается предоставление инвестору льгот и преференций, не установленных законодательными актами, Декретом № 10 и иными решениями президента, госорган либо исполком должны подготовить заключение по бизнес-плану инвестпроекта. Если заключение по бизнес-плану положительное и проект согласован с соответствующими госорганами, госорган либо исполком должны обеспечить получение юридической экспертизы ИД (Минюста) и государственной комплексной экспертизы инвестпроекта (Минэкономики).
Вопрос о заключении ИД подлежит рассмотрению на коллегии (совете) госоргана, заседании исполкома. По результатам рассмотрения принимается одно из решений: о заключении договора, о внесении при необходимости в правительство проекта постановления Совмина либо об отказе в заключении ИД. В связи с этим можно сделать вывод, что, в сущности, решение о заключении либо незаключении ИД второго уровня зависит именно от этих органов. В связи с этим возникает вопрос: если инвестор не согласен с таким решением в отношении договора второго уровня (заключаемого на основании решения правительства), может ли он обжаловать такое решение госоргана либо исполкома в Совмин?
Так же как и раньше, документ № 1 предусматривает, что соответствующий госорган (исполком) готовит при необходимости проект постановления правительства, определяет его содержание, которое практически идентично прежним требованиям. Сейчас дополнительно должно иметься положение о порядке подтверждения права на применение предусмотренных в ИД льгот и преференций, если иной порядок не установлен законодательством. Также определен перечень документов, прилагаемых к проекту постановления правительства. В сущности, это те же документы, которые необходимы для рассмотрения вопроса соответствующим госорганом (исполкомом), плюс копия самого решения госоргана (исполкома).
Повод для судебных споров.
ИД заключается после принятия решения о его заключении (ранее была норма о том, что он подписывался одновременно с принятием решения госоргана (исполкома) либо правительства, что на практике вызывало вопросы, в том числе процедурные). ИД подписывается руководителем госоргана (исполкома), принявшего решение о его заключении, и вступает в силу с даты его подписания, если иной срок не указан в договоре (ранее была норма о вступлении его в силу с даты принятия постановления правительства, если иной срок не указан в договоре, что также вызывало сомнения).
Порядок внесения изменений и дополнений в ИД и основания для его прекращения остались, по сути, прежними. Особо необходимо обратить внимание на такое основание его прекращения, как "отказ Республики Беларусь от выполнения своих обязательств по инвестиционному договору при несоблюдении или ненадлежащем соблюдении инвестором (инвесторами) его обязательств".
Конечно, это может вызвать споры с инвесторами, вплоть до судебных. В связи с этим стоит напомнить: Декрет № 10 предусматривает, что в ИД должны быть определены порядок и орган рассмотрения споров. Причем в качестве рассматривающего спор органа может быть определен суд иностранного государства, арбитражный (третейский) суд, созданный на территории иностранного государства, если инвестором является физическое или юридическое лицо иностранного государства. При этом международным договором, заключенным РБ, в том числе о защите инвестиций, такой суд должен определяться как компетентный орган по рассмотрению спора. В принципе, эта норма абсолютно соответствует международной практике и повышает гарантии для иностранных инвесторов.
Необходимо также отметить, что на этот раз к постановлению правительства не прилагается примерная форма ИД, хотя прежняя форма, вероятно, может использоваться, несмотря на признание утратившим силу постановления № 1449.
Положение о порядке ведения государственного реестра ИД не содержит радикальных изменений, а в основном только уточняет некоторые позиции. Так, в реестре, который ведет Минэкономики, вместо стоимости инвестпроекта указывается объем инвестиций плюс дополнительно включены сведения о дате и основаниях прекращения (расторжения) ИД.
Документ № 3 также не содержит значительных изменений по сравнению с ранее действовавшим. Пожалуй, самым существенным дополнением является указание на документы, которыми должен руководствоваться заявитель при представлении перечня товаров.
