Миноритарным акционерам нужна защита

В связи с отменой моратория через некоторое время в Беларуси может начаться период активных операций с акциями физических лиц и в результате может встать проблема защиты миноритарных акционеров.

В то же время причиной введения моратория стало именно желание государства защитить предприятия и мелких акционеров от скупки принадлежащих им акций по заниженным ценам. За годы моратория правительство основательно поработало над решением этой проблемы, и в настоящее время в Беларуси создана инфраструктура ценных бумаг. Однако если сравнить белорусские законы с зарубежными, то выясняется, что до сих пор у нас отсутствуют многие важные механизмы защиты прав миноритарных акционеров.

По справедливой цене.

В Беларуси, так же как и за рубежом, законодательство строго регламентирует права участия акционеров в управлении обществом, получении информации и т. д. Но большинство таких прав для граждан Беларуси, ставших акционерами в ходе массовой приватизации, не имеет большого значения, так как люди не могут ими воспользоваться в силу объективных причин - отсутствия необходимых экономических и юридических знаний, да и просто времени и желания для того, чтобы участвовать в корпоративном управлении.

Для таких пассивных акционеров важна только одна защитная мера - возможность "проголосовать ногами", то есть продать принадлежащие им акции, причем не по заниженной цене.  За рубежом такое право выкупа акций (redemption right) у акционеров есть. Конечно, миноритарный акционер не имеет права просто так ни с того ни с сего обратиться к обществу с предложением в обязательном порядке приобрести его акции. Для этого должны быть основания, в качестве которых, в частности, в США выступает несогласие с реорганизацией общества, совершением крупной сделки, а также внесением изменений в устав общества, ограничивающих права акционеров. Право выкупа получают только те акционеры, которые голосовали против данных действий или не принимали участия в голосовании. Они могут потребовать выкупа их акций по справедливой стоимости (fair value).

Кроме того, в некоторых странах право обязательного выкупа миноритарные акционеры получают в том случае, если значительный пакет акций попадает в руки одного инвестора. В частности, Директива ЕС о приобретении компаний (Directive 2004/25/EC of the European Parliament) устанавливает, что акционер получает право продажи принадлежащих ему акций по справедливой цене лицу, сделавшему публичное предложение о приобретении 90% акций компании.

Таким образом, законодательство США и Европы определяет не только право продажи акций, но и цену. Она должна быть справедливой (определение этого понятия см. в "БР" № 30/2008, "Сколько стоит акция"). Важным моментом является и указание способа расчета этой цены. Как правило, это делает суд посредством проведения экспертной оценки, которая к тому же проверяется несколькими аудиторами.

Законодательством не установлено.

Нормы белорусского законодательства, регулирующие право выкупа акций, на первый взгляд похожи на зарубежные. Согласно Закону РБ "О хозяйственных обществах", акционерам предоставляется право продажи обществу акций в тех же случаях (статья 78 закона), в которых это принято и в США.
А вот подход к порядку определения цены в Беларуси совершенно отличается от того, который принят за рубежом. У нас установлено, что цена выкупа акционерным обществом своих акций по требованию его акционеров определяется в соответствии с законодательством и утверждается общим собранием акционеров (тем же, на котором принимается решение, повлекшее возникновение у акционеров права требовать выкупа акций этого общества).

Но проблема в том, что белорусское законодательство в настоящее время никак не определяет цену выкупа в данном случае. То есть ОАО может поступать так, как считает нужным. А понятие о справедливой цене акций в белорусском законодательстве вообще отсутствует. Есть только определение рыночной цены (на бирже), а также определение цены акции, устанавливаемой в процессе приватизации ОАО.

Странным выглядит и требование закона о хозяйственных обществах об утверждении цены выкупа акций на собрании акционеров. Здесь возникает явный конфликт интересов - большинство, естественно, совсем не заинтересовано в защите прав меньшинства.

Более того, белорусский закон не устанавливает жестких требований к порядку уведомления акционеров об их праве требовать выкупа акций. Правила уведомления должны определяться уставом акционерного общества. Таким образом, общество в данном случае может поступать так, как считает нужным.

За защитой в суд.

Не менее важным механизмом защиты прав миноритарных акционеров, дополняющим право выкупа акций, является возможность судебной защиты вообще и, в частности, право инициировать некоторые иски к обществу не только от своего имени, но и от имени и за счет общества. Это делает судебные разбирательства во многих случаях доступными для мелких акционеров.

В Великобритании любой акционер имеет право обратиться в суд с иском о том, что дела компании ведутся несправедливо по отношению ко всем или некоторым из ее акционеров. Суд, если он согласится с акционером, может скорректировать деятельность компании, инициировать гражданский иск от имени компании к ее менеджменту или обеспечить выкуп акций недовольного миноритария.

В США во многих случаях суды берут на себя оценку справедливости условий, на которых осуществлялась сделка с акциями (связанная с их выкупом), и в некоторых случаях принимают решения в пользу миноритарных акционеров, признавая сделку несправедливой, даже когда все требования корпоративного законодательства формально соблюдены.

Кроме того, за рубежом существуют специальные государственные органы, куда акционеры обществ могут обратиться до судебного разбирательства, не неся при этом, естественно, судебных издержек. В частности, в США, кроме судебной защиты, акционерам обеспечена помощь в арбитражных органах, созданных при биржах.

В Великобритании спорные сделки с акциями публичных компаний регулирует и контролирует особый орган (Panel on Takeovers and Mergers).  Он уполномочен принимать решения по большинству связанных с такими сделками споров, в том числе по претензиям со стороны недовольных условиями сделки миноритарных акционеров. Решение может быть затем пересмотрено специальным апелляционным органом (Takeover Appeal Board), а если необходимо, то и судом.

Обо всем этом белорусским акционерам можно только мечтать. С возможностью судебной защиты акционеров в Беларуси дела обстоят довольно неважно. Разумеется, они всегда могут обратиться в суд с иском о нарушении их прав. Однако никаких дополнительных преимуществ как акционеры они при этом не получают.

Более того, так как белорусские суды не имеют четко описанных в законодательстве методов определения того, по каким ценам должны выкупаться акции, то они в принципе не в состоянии защитить права миноритарных акционеров, даже если этого пожелают.

ОАО по недоразумению.

А вероятность нарушения прав миноритарных акционеров в Беларуси весьма велика вследствие ряда особенностей приватизации. Большинство ОАО, созданных в процессе приватизации, небольшие, и привлекать капитал посредством размещения акций на открытом рынке им нет необходимости. У руководства таких ОАО нет заинтересованности в миноритарных акционерах, которые являются для них только обузой. Подобные предприятия не должны быть публичными, и их следует постепенно преобразовывать в частные, но непубличные предприятия.

Поэтому миноритарные акционеры должны получить право выхода из обществ с низкой капитализацией. Возможно, имеет смысл создание специальных фондов прямых инвестиций, которые будут выкупать акции подобных ОАО у миноритарных акционеров при наступлении некоторых условий (отсутствия дивидендов или слишком низкой их величины, например).

Подобная защита является по форме новой и для зарубежного законодательства, но только, пожалуй, в силу отсутствия такого, как в Беларуси, механизма приватизации. Однако в экстренных случаях государство и в развитых капиталистических странах выкупает акции. В частности, в настоящее время это касается акций многих банков в США и Европе. Более того, президент Франции Николя Саркози даже предложил руководителям стран Евросоюза создать собственные фонды, которые осуществляли бы инвестиции в европейские предприятия в целях предотвращения скупки их акций со стороны иностранного капитала в тот момент, когда стоимость ценных бумаг компаний находится на уровне исторического минимума из-за финансового кризиса.

Несколько улучшить ситуацию с защитой прав акционеров в Беларуси должны дополнения и изменения в Закон "О хозяйственных обществах", которые рассматриваются в настоящее время в Национальном собрании. В значительной степени они направлены на защиту прав акционеров, однако те пробелы белорусского законодательства, которые были отмечены в данной статье, не устраняются.

Таким образом, на рынке корпоративных ценных бумаг Беларуси в настоящее время сложилась довольно парадоксальная ситуация: в стране много говорится о необходимости привлечения иностранных инвестиций, однако права миноритарных акционеров при этом защищены у нас гораздо хуже, чем в экономически развитых странах. В России, правда, дела обстоят примерно так же, как и у нас, но ее опыт вряд ли стоит рассматривать в качестве эталона.

Читайте нас в: