Профилактика «дебиторки» при заключении договора

Проблем с взысканием дебиторской задолженности можно избежать, если исключить неуместное доверие на стадии подготовки договора и тщательно проработать все его пункты.

Не редки случаи, когда проблемный контрагент уклоняется от получения корреспонденции, поэтому будет правильным прописать в договоре, что нахождение контрагента по заявленному адресу является его неотъемлемой обязанностью и неполучение отправленной корреспонденции в течение определенного периода, например месяца, приравнивается к надлежащему уведомлению и принятию направленных ему обоснованных претензий.

На стадии подготовки договора можно предусмотреть и некоторые меры по досудебному урегулированию, что даст возможность добросовестному контрагенту, попавшему в трудную ситуацию, исполнить свои обязательства, избежав суда. Для этого в договоре следует прописать обязанность предоставить объяснения в случае неисполнения обязательства. Более того, можно предусмотреть обязанность заблаговременно извещать контрагента о наступлении неблагоприятных обстоятельств, которые еще не повлекли, но могут повлечь просрочку. Отправление такого извещения может сопровождаться взаимным подписанием актов сверки взаиморасчетов.

Имеет смысл дифференцировать штрафные санкции. Как правило, в договоре указывается, что в случае нарушения сроков оплаты за каждый день просрочки уплачивается неустойка или пеня в размере, равном величине Х. Однако данный пункт следует детализировать: дольше просрочка — суровее санкции. Например, в первый месяц просрочки устанавливаются санкции в минимальном размере, еще через месяц к пене добавляется неустойка, затем постепенно возрастает процент неустойки, к тому же можно увеличить проценты за пользование чужими денежными средствами.

Распространенная в договорах формулировка «стороны несут ответственность, предусмотренную законом» на самом деле является крайне нежелательной ввиду своей неконкретности. Дело в том, что в соответствии со ст. 310 Гражданского кодекса (ГК) исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законодательством или договором. Поэтому чем выше степень риска, тем больше гарантий и штрафных санкций мы можем и должны предусмотреть в договоре.

Разновидностью неустойки являются штраф и пеня. Штраф взыскивается однократно в фиксированной сумме или в виде процента от стоимости обязательства, а пеня взимается за каждый день просрочки либо за период нарушения обязательства. В отношении денежных обязательств ст. 366 ГК предусматривает право взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами. Как отмечалось выше, этот процент также может быть увеличен в договорном порядке.

В Беларуси сложилась практика взыскания как пени, так и штрафа, что, по сути, является спорным моментом. Однако, поскольку законодательство позволяет в договорном порядке увеличивать размер неустойки, данная практика является законной. При этом в силу ст. 314 ГК суд может уменьшить размер неустойки ввиду ее явной несоразмерности.

В соответствии со ст. 364—365 ГК за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства взысканию, помимо неустойки, подлежат убытки в той части, которая не покрыта неустойкой. Кроме того, может быть установлена исключительная (взыскивается только неустойка без возмещения убытков), штрафная (взыскиваются и неустойка, и убытки) или альтернативная (взыскивается либо неустойка, либо убытки) неустойка.

Пристальное внимание следует обратить на то, что в силу ст. 367 ГК возмещение убытков и неустойки освобождает должника от исполнения основного обязательства, если договором не предусмотрено иное. При составлении договора данному пункту желательно уделить внимание, если исполнение обязательства имеет первостепенную важность. От исполнения основного обязательства также освобождает отказ кредитора от принятия исполнения, когда из-за просрочки исполнение обязательства стало неактуальным, либо уплата должником отступного.

Особую важность имеет норма, предусмотренная ст. 370 ГК. Она позволяет предъявить требование лицу, несущему субсидиарную ответственность, если должник отказался удовлетворить требование кредитора или в разумный срок кредитор не получил от него ответа на требование. Данная норма приобретает особую ценность, если мы имеем дело с организационно-правовой формой субъекта хозяйствования «три нуля» (общество с ограниченной ответственностью), на балансе у которого ничего нет, а движение на счетах минимальное. Правда, как показывает практика субсидиарной ответственности, доказывание прямой вины и причинно-
следственной связи между действиями лица, несущего субсидиарную ответственность, и непогашенными обязательствами является трудным и долгим, а часто и малоперспективным занятием.

Для снижения рисков на стадии заключения договоров с такими контрагентами следует запрашивать полную информацию о бенефициарах, обращаться к АИС банков, судебных систем или юристов, имеющих базы должников, недобросовестных субъектов хозяйствования, а также запрашивать выписки и балансовые отчеты. В договорах можно прописать личное поручительство, инициаторов сделки, учредителей, генерального директора, что будет особенно дисциплинировать контрагента либо избавит вашу компанию от сделки с субъектом, имеющим или допускающим умысел, связанный с заведомым неисполнением обязательств по договору.

Читайте нас в: