Непредвиденные риски

В соответствии с ч. 1 ст. 95 Закона РБ "О хозяйственных обществах" (далее - Закон) часть прибыли общества с ограниченной ответственностью, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине самого общества, и отчислений в фонды этого общества, за исключением некоторых случаев, может быть распределена между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества, если иное не установлено его уставом.

Это означает, что уставом хозяйственного общества может быть предусмотрена возможность распределения прибыли непропорционально долям участников в уставном фонде общества.

Практика закрепления такой возможности в уставе выявила серьезные риски для лиц, получающих повышенный размер прибыли. Такие риски довольно тяжело предвидеть даже профессиональному юристу при первоначальной разработке устава общества и формулировании его положений.

Рассмотрим ситуацию на конкретном примере. Участник обладает 20% доли в уставном фонде общества, но согласно уставу участнику подлежит при распределении выплата 75% прибыли.

Общее правило Закона (ст. 45) говорит о том, что при принятии решения общим собранием участников хозяйственного общества его участник обладает числом голосов, пропорциональным размеру принадлежащей ему доли в уставном фонде.

Вопрос о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников ООО (п.п. 5 п. 1 ст. 34 Закона). Согласно ч. 2 ст. 45 Закона, решение общего собрания участников принимается большинством голосов лиц, принявших участие в этом собрании.

Иными словами, участник, которому при распределении причитается 75% прибыли, на практике, как правило, не может влиять на принятие решения о ее распределении. Правда, уставом может быть предусмотрено иное количество голосов или иной порядок принятия решения о распределении прибыли.

Основная проблема заключается в том, что принятие решения о нераспределении прибыли существенно ущемляет имущественные интересы рассматриваемого участника.

Получение нераспределенной прибыли нашим участником возможно в случае его выхода или исключения из общества. В соответствии с п. 2 ст. 64 ГК в случае выхода и исключения участника хозяйственного товарищества или общества из состава участников (кроме участника акционерного общества) ему выплачивается стоимость части имущества хозяйственного товарищества или общества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю. Оговоримся, что иной порядок может быть предусмотрен учредительными документами.

Причем причитающаяся выходящему (исключаемому) участнику часть имущества хозяйственного товарищества или общества (либо ее стоимость) определяется по балансу (книге учета доходов и расходов организаций и ИП, применяющих упрощенную систему налогообложения), составляемому на момент его выбытия. Обратим внимание, что причитающаяся такому участнику часть прибыли определяется на момент расчета.

В принципе, буквальное толкование положений Закона позволяет говорить о том, что на долю 20% при выходе приходится прибыль в размере 20%. Это следует из того, что участник получает 75% прибыли лишь при ее распределении, но не при выходе из состава участников.

Может иметь место и иное толкование, при котором выходящий участник получит 75% прибыли, но все же такой вариант представляется менее последовательным. Однако и такое разночтение применимо лишь к части прибыли, которая возникла с момента выхода до момента расчета.

Что касается уже существующей нераспределенной прибыли, разъяснением ВХС РБ от 5.11.2004 г. №  03-24/2873 установлено, что нераспределенная часть прибыли включается в стоимость чистых активов. Это означает, что в случае выхода нашего участника из хозобщества он получит 20% от стоимости чистых активов, в том числе и от нераспределенной прибыли за прошлые годы. В случае же распределения прибыли участник получил бы 75% от нее.

Подводя итог, можно посоветовать участникам, устанавливающим в уставе возможность непропорционального распределения прибыли, дополнительные гарантии ее распределения. Такими гарантиями могут быть: установление обязательной доли в прибыли, которая подлежит распределению; определение обязательности распределения всей прибыли (за исключением единогласно принятого решения об обратном); определение иного количества голосов для заинтересованных участников при решении вопроса о распределении прибыли.

Более общий совет для будущих участников - поручать разработку своих уставов и закрепление в них своих идей юристам, которые специализируются в корпоративном праве, а также имеют наработанный опыт в данной сфере.