Подводные камни тонкой капитализации

Нюансы, связанные с налого­обложением тонкой капитализации, впервые появились в Налоговом кодексе (НК) Беларуси в 2012 году. В 2015-м положения ст. 131-1 НК были существенно пересмотрены и дополнены.

Понятие «тонкая капитализация». Существуют два основных механизма финансирования. Долговое финансирование осуществляется через договор займа, кредитный договор и т. п., когда доход кредитору выплачивается в форме процентов, относимых на себестоимость (подп. 2.8 ст. 130 НК). Проценты за пользование кредитами, займами (за исключением процентов по кредитам, займам, которые в соответствии с законодательством относятся на стоимость инвестиционных активов), признаваемые в бухгалтерском учете расходами, принимаются в качестве затрат на производство и реализацию товаров (работ, услуг). Исключение составляют просроченные проценты (подп. 1.10 ст. 131 НК).

Капитальное (акционерное, учредительское, инвестиционное) финансирование осуществляется через участие в уставном фонде (УФ) юридического лица и получение дохода в форме дивиденда. Согласно подп. 1.10 п. 1 ст. 131 НК дивиденды, начисленные организацией, при налогообложении не учитываются, то есть выплачиваются за счет прибыли. Таким образом, долговое финансирование обычно дешевле капитального.

Между тем в зарубежной практике давно выработался механизм «злоупотребления» долговым финансированием, когда вместо взноса в УФ материнская или иная связанная организация предоставляет дочернему предприятию заем (инвестирование заменяется кредитованием). Такая финансовая операция, увеличивающая длину финансового рычага, получила название «тонкая капитализация» (синонимы — капитализация долга, гибридное финансирование), о ней идет речь и в ст. 131-1 НК.

Борьба с долговым финансированием. Негативное отношение к такому финансированию вызвано прежде всего уменьшением налогооблагаемой базы, если сделка является международной. Есть и другие негативные моменты. Например, в случае банкротства заемщика очередность удовлетворения требований материнской компании — займодавца является приоритетной. Если же заем обеспечен залогом, то он становится одним из наивысших. В то же время доли в УФ обычно имеют последнюю очередь, на практике до их удовлетворения дело доходит редко.

Можно сказать, что тонкая капитализация при финансировании — это некий аналог трансфертного ценообразования (ст. 30-1 НК) в других сделках между взаимозависимыми (ст. 20 НК) лицами. Хотя собственно налоговым правонарушением ни то, ни другое не является, тем не менее они могут повлечь применение налоговыми органами специальных мер по корректировке налоговой базы. Впрочем, в Беларуси существуют и важные различия. Меры по борьбе с трансфертным цено­образованием налоговые органы применяют по собственной инициативе (причем в ходе выездной, а не камеральной налоговой проверки), тогда как учет тонкой капитализации должен выполнять сам налогоплательщик при подготовке расчетов (деклараций) по налогу на прибыль.

В других странах борьба с тонкой капитализацией также не носит тотального характера, иными словами, такое гибридное финансирование запрещено, но может повлечь за собой пересчет суммы налога. Поэтому методы борьбы обычно включают ограничение размера процентов, выплачиваемых из доналоговой прибыли. Используется один из двух способов: либо проценты включаются в налогооблагаемую базу, либо проценты приравниваются к дивидендам для целей налогообложения.

Методы борьбы. Опыт разных стран в данной сфере различается. Вместе с тем на международном уровне экономисты пытаются найти общее решение проблемы. В первую очередь подписываются договоры (конвенции) об избежании двойного налогообложения, построенные как на модели ООН, так и ОЭСР. Они предусматривают специальные положения, которые проверяют договор на предмет рыночных условий (правило вытянутой руки). При отсутствии последних, то есть если условия более льготные, то корректируется налоговая база; в большинстве соглашений это ст. 9 (2). К тому же избыточно выплаченные проценты облагаются в стране источника не по льготной (обычно 10 %, в отдельных соглашениях может быть ниже или выше), а по полной ставке — ст. 11 (6).

Отдельные международные организации, такие как ОЭСР и МВФ, разработали обзорные документы рекомендательного, а не нормативного характера по данной проблеме: Thin Capitalisation Legislation. A Background Paper for Country Tax Administrations / Законодательство о тонкой капитализации. Основной документ для налоговых администраций (ОЭСР, 2012); J.Blouin, H.Huizinga, L.Laeven, G.Nicodeme. Thin Capitalization Rules and Multi­national Firm Capital Structure / Правила тонкой капитализации и структура капитала многонациональных корпораций (МВФ, 2014). В них изложены два основных подхода, применяемых в различных странах для борьбы с тонкой капитализацией. Во-первых, определяется максимальная величина процентов, которые могут уменьшать налоговую базу (например, двукратная величина основного долга), причем по всей группе компаний (Китай). Во-вторых, одним из двух методов (правила вытянутой руки или метода коэффициентов) выясняется максимальная величина долга, на который могут начисляться проценты. С помощью правила вытянутой руки определяется, действительно ли заемщик независим от займа, действительно ли он сам принимает решение о привлечении займа либо осуществляется перераспределение средств в рамках транснациональной корпорации и т. п. Метод коэффициентов определяет: отношение долг/капитал, отношение проценты/операционная прибыль (или выручка),  отношение долг/активы.

При использовании последнего метода ограничения на тонкую капитализацию применяются автоматически. Причем в данном случае длина финансового рычага может ограничиваться по отношению к общему финансовому рычагу (если активы), либо только к взаимозависимым кредиторам (если в знаменателе капитал). Правила вытянутой руки требуют индивидуальной оценки условий соглашений.

По данным МВФ, 27 из 54 рассмотренных государств применяли явные ограничения на тонкую капитализацию, причем 17 — автоматически, а 10 — на основе правила вытянутой руки. Из них 16 ограничивали общий рычаг, а 11 — внутренний. 18 стран запрещают относить проценты на затраты, 9 — облагают их по ставкам, предусмотренным для дивидендов.

Существует и множество других отличий между странами.

Еще в 1972 году борьбу с тонкой капитализацией начала Канада, затем, через 15 лет, Австралия, через 17 лет — США. Страны ЕС приняли соответствующие нормы в 90-е годы, Россия — в 2002-м, Беларусь — в 2012-м.

Белорусская практика. В Беларуси взгляд на тонкую капитализацию изложен в ст. 131-1 НК. Если фактические отношения между кредитором и заемщиком носят далеко не рыночный характер (по причине взаимосвязанного характера и (или) участия кредитора в УФ заемщика), то уплачиваемые заемщиком проценты, превышающие установленный норматив, не признаются расходами, а относятся на финансовые результаты.

Заметим, что в ст. 131-1 НК (редакции 2012 года) изначально рассматривалась только ситуация, когда в роли кредитора выступает иностранная организация. Теперь им может быть и белорусское предприятие. Причем величина коэффициентов для них различается: для иностранного юрлица размер дебиторской задолженности белорусской организации, относимый на затраты, может превышать его участие в ее уставном фонде в три раза, для белорусского юрлица — только 1:1.

Кроме того, с 2015 года расширены виды контролируемой задолженности. Наряду с займами, сейчас в нее входят управленческие, консультационные, маркетинговые, информационные и другие услуги, которые могут легко использоваться для перераспределения средств в рамках взаимосвязанных организаций.

Читайте нас в: