Как известно, 24 января 2013 г. глава государства подписал Декрет № 2 "О внесении дополнений и изменений в Декрет президента Республики Беларусь № 1 от 16 января 2009 г." (далее - Декрет № 2).
В новой редакции изложено утвержденное Декретом № 1 Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования (нововведения в этой сфере мы рассмотрели в "БР"№ 6/2013) и Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования (далее - положение о ликвидации). На нем мы остановимся подробнее сегодня.
Оснований стало больше.
Положение о ликвидации предусматривает различные основания для ликвидации юрлиц и ИП. Основания для ликвидации юридических лиц можно разделить на 3 группы:
1) ликвидация по решению собственника имущества (учредителей, участников) либо соответствующего органа управления юридического лица;
2) ликвидация по решению хозяйственного суда;
3) ликвидация по решению регистрирующего органа.
Необходимо отметить, что нововведения коснулись всех перечисленных групп.
Для первой группы новым стало основание, закрепленное в ч. 1 пп. 3.1 положения о ликвидации. А именно - ликвидация в связи с нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда (далее - УФ).
По всей видимости, это был своего рода реверанс в отношении либерализации порядка формирования УФ коммерческих организаций, что закреплено в изменениях и дополнениях в положение о госрегистрации. Напомним, согласно положению о госрегистрации объявленный в учредительных документах УФ коммерческой организации должен быть сформирован в течение 12 месяцев с даты ее госрегистрации, если иное не установлено законодательными актами либо если меньший срок формирования УФ не определен ее учредительными документами.
Указанное выше основание для добровольной ликвидации ввиду нарушения порядка формирования УФ было включено также и во 2-ю группу оснований для принудительной ликвидации по решению хозяйственного суда (ч. 1 пп. 3.1 положения о ликвидации). Таким образом, появилась некая вариативность при инициировании ликвидации юрлиц. Так, при наступлении этого основания законодатель, видимо, предоставляет шанс уполномоченным представителям юрлица инициировать процесс ликвидации в добровольном порядке.
Аналогичная ситуация сложилась с еще одним новым основанием для принудительной ликвидации по решению хозяйственного суда - в связи с признанием хозяйственным судом госрегистрации юрлица недействительной. Ранее это основание относилось к первой группе оснований, а сейчас его отнесли одновременно и ко второй.
Абсолютно новым основанием для принудительной ликвидации юрлиц по решению хозяйственного суда стало нарушение порядка и сроков ликвидации (ч. 1 пп. 3.2 положения о ликвидации).
Общая картина относительно проводимых ликвидаций юрлиц такова, что достаточно часто указанные сроки не соблюдаются, порой ликвидация может затягиваться на годы. И, как правило, регистрирующие органы смотрели на такие нарушения сквозь пальцы. Однако теперь появился инструмент , который должен дисциплинировать как ликвидатора (ликвидационную комиссию), так и сами регистрирующие органы при контроле за соблюдением сроков ликвидации.
Более того, при обнаружении просрочки ликвидации у кредиторов такого юрлица появилось право обращения в хозяйственный суд с иском о его ликвидации (ч. 2 пп. 3.2 положения о ликвидации).
Безусловно, данное право обращения в суд направлено на защиту прав кредиторов. Ведь не менее часто процедура формирования реестров требований кредиторов и составления промежуточного баланса, необходимых для того, чтобы приступить непосредственно к расчету с кредиторами (если, конечно, есть на то хоть какое-то имущество у ликвидируемого юрлица), растягивается на год и более. Поэтому введение указанного права кредиторов можно оценить положительно. Однако все же непонятно, почему такое право будет отсутствовать у кредиторов индивидуальных предпринимателей, принявших решение о прекращении деятельности и нарушивших сроки данной процедуры:
Также был дополнен перечень оснований для ликвидации из 3-й группы (по решению регистрирующего органа).
Отметим также, что у регистрирующего органа появится право по своему решению ликвидировать уже не только коммерческие организации, но и ИП при внесении налоговым органом соответствующего представления (предложения) в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.
Решил ликвидировать - не забудь уведомить.
Декрет № 2 конкретизирует срок, в течение которого необходимо уведомить регистрирующий орган о начале процесса ликвидации. Так, председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) в течение 10 рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юрлица обязан уведомить в письменной форме об этом регистрирующий орган (ч. 2 п. 6 положения о ликвидации).
Необходимо отметить, что до этого нововведения (в том числе в настоящее время) все заинтересованные стороны в процессе ликвидации были вынуждены руководствоваться лишь нормой ГК РБ, предусматривающей, что собственник имущества (учредители, участники) юрлица или орган, принявшие решение о его ликвидации, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему регистрацию юрлиц (п. 1 ст. 58). При этом под словом "незамедлительно" можно понимать какой угодно срок, и для каждого конкретного субъекта ввиду определенных обстоятельств данный срок может быть индивидуальным.
Главное - уложиться в срок.
Согласно ч. 3 п. 6 положения о ликвидации срок ликвидации (прекращения деятельности), устанавливаемый собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юрлица, уполномоченным уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) (индивидуальным предпринимателем), не может превышать 9 месяцев со дня принятия решения о ликвидации (прекращении деятельности). Данный срок может быть продлен по решению указанных лиц, но не более чем до 12 месяцев.
Вопрос последствий несоблюдения таких сроков мы уже затрагивали выше (принудительная ликвидация по решению хозяйственного суда). Что касается самого нововведения, то очевидно, что оно направлено на улучшение общей картины по ликвидации субъектов хозяйствования в стране.
Однако законодатель традиционно предусмотрел ряд случаев, когда срок ликвидации (прекращения деятельности) фактически приостанавливается, - это сроки, в течение которых субъект хозяйствования не может быть исключен из Единого государственного регистра юрлиц и ИП (ч. 4 п. 6 положения о ликвидации). К указанным случаям, в частности, относятся наличие субъекта хозяйствования в координационном плане контрольной (надзорной) деятельности и непроведенная (незавершенная) плановая проверка (ч. 5 п. 16 положения о ликвидации) и пр.
Обнаружены долги - уходи в сторону.
В соответствии с ч. 5 п. 6 положения о ликвидации при наличии у ликвидируемого юрлица задолженности перед кредиторами председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) назначается лицо, соответствующее установленным законодательством требованиям и не являющееся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем этого юрлица.
А в случае обнаружения у юрлица, находящегося в процессе ликвидации, задолженности перед кредиторами, имевшейся, но по объективным причинам не выявленной на дату принятия решения о ликвидации данного юрлица, собственником имущества (учредителями, участниками) этого субъекта хозяйствования в месячный срок со дня обнаружения указанной задолженности должны быть приняты меры по замене председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), если таковым назначен собственник имущества (учредитель, участник), руководитель ликвидируемого юрлица (ч. 6 п. 6 положения о ликвидации).
Нововведения, которые позволят отстранить от непосредственного управления процессом ликвидации юрлица тех, кто, по сути, привел данное юридическое лицо к пропасти, вполне логичны. Более того, в настоящее время достаточно часто при добровольной ликвидации в качестве ликвидатора (председателя ликвидационной комиссии) выступает кто-либо из очерченного выше круга лиц, что в дальнейшем будет уже невозможно. Кто-то даже сможет разглядеть в этом некий потенциал для развития института наемных ликвидаторов (по аналогии с институтом антикризисных управляющих). Благо требования к ликвидаторам на сегодня не такие суровые.
Есть доверенность - есть право.
Актуальное нововведение закреплено в ч. 1 п. 7 положения о ликвидации. В соответствии с ним право представлять документы в регистрирующий орган о начале процедуры ликвидации по решению собственника имущества (учредителя, участников) юрлица может быть у лица, действующего по доверенности (поверенного) от имени ликвидатора (председателя ликвидационной комиссии).
Аналогичное нововведение касается процедуры прекращения деятельности ИП. Теперь представлять документы в регистрирующий орган также сможет поверенный (ч. 2 п. 7 положения о ликвидации). Этот вопрос был очень актуальным, поэтому нововведение можно оценить только с положительной стороны.
"Запрещено" не значит "недопустимо".
Согласно п. 10 положения о ликвидации, изложенному в новой редакции, осуществление операций по счетам юрлица (ИП), совершение им сделок, не связанных с ликвидацией (прекращением деятельности), запрещаются. В пока еще действующей редакции указанного пункта положения о ликвидации вместо "запрещается" указано "недопустимо".
На наш взгляд, такая замена терминов произошла не случайно. Ее можно было бы увязать с еще одним нововведением, закрепленным в ч. 1 п. 25 положения о ликвидации, согласно которому собственник имущества (учредители, участники), председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юрлица, в результате которых последнее было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юрлица в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Таким образом, очевидно, к каким последствиям могут привести в том числе и запрещенные операции по счетам ликвидируемых юрлиц.
Также установлен срок исковой давности о привлечении указанного круга лиц к ответственности. Так, согласно ч. 1 п. 25 положения о ликвидации кредитор (кредиторы), органы Комитета госконтроля, прокуратуры, внутренних дел, КГБ, налоговые и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции в указанном случае вправе предъявить в хозяйственный суд иски о привлечении к субсидиарной ответственности собственника имущества (учредителя, участника), председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) в течение 3 лет со дня исключения юрлица из ЕГР.
Защита прав кредиторов.
Введены также некоторые уточнения относительно работы с кредиторами при формировании реестра требований кредиторов в процессе ликвидации. Так, в соответствии с ч. 2 п. 11 положения о ликвидации ликвидационная комиссия (ликвидатор) устанавливает размер требований кредиторов первой и второй очередей на основании данных бухучета и отчетности ликвидируемого субъекта хозяйствования, а также иных документов, подтверждающих наличие задолженности перед указанными кредиторами. По результатам вносятся необходимые записи в реестр требований кредиторов с соответствующим уведомлением кредиторов первой и второй очередей.
К первым двум очередям относятся самые незащищенные категории кредиторов. Однако вводимое уточнение по работе с кредиторской задолженностью по первым двум очередям нельзя назвать революционным: вводимая норма фактически легализует тот порядок, который имеет место в настоящее время на практике, хотя соблюдается не всегда и не всеми.
Обращает на себя внимание другое. Фактически эта норма дает право ликвидационной комиссии (ликвидатору) не уведомлять кредиторов третьей и четвертой очередей о включении их требований в реестр кредиторов, а точнее, не обязывает их это делать, что не может не настораживать. Ведь на практике ликвидаторы могут действовать по принципу: что делать необязательно, то можно не делать.
Шаг к прогрессу.
Согласно п. 12 положения о ликвидации сведения о том, что юрлицо (ИП) находится в процессе ликвидации (прекращения деятельности), о порядке и сроке заявления требований его кредиторами размещаются в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте журнала "Юстиция Беларуси" с последующим опубликованием в приложении к журналу.
Примечательно, что срок для заявления требований кредиторами ликвидируемого субъекта хозяйствования будет исчисляться с даты размещения сведений в сети Интернет на официальном сайте журнала (ч. 3 п. 12 положения о ликвидации), тогда как в настоящее время срок начинает исчисляться с момента публикации таких сведений в печатном издании.
Напомним, Декрет № 2 вступит в силу через 3 месяца после его официального опубликования, которое состоялось 25 января 2013 г.
