Сегодня широкое применение получает практика привлечения в качестве единоличного исполнительного органа управляющей организации либо управляющего индивидуального предпринимателя. Делается это в том числе для оптимизации затрат предприятия, связанных с содержанием органов управления компании.
Однако в данном механизме есть важные нюансы, на которые следует обращать внимание и необходимо учитывать при работе. Какие проблемы могут возникнуть, Myfin объяснили основатель компании «Точный расчет» Алла Самсонова и директор юридической компании «Экс Легэ» Андрей Лутович.
Статьёй 49 Гражданского кодекса Республики Беларусь закреплено, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законодательными актами и учредительными документами.
Статьёй 53 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» установлено, что единоличный исполнительный орган хозяйственного общества в пределах своей компетенции без доверенности действуют от имени этого общества: представляют его интересы (в том числе в органах управления иных юридических лиц, участником которых является хозяйственное общество), совершают сделки от имени хозяйственного общества и др.
Полномочия исполнительного органа хозяйственного общества по решению общего собрания участников хозяйственного общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
Нюансы законодательства
В соответствии с частью 7 статьи 54 Закона совмещение лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, должностей в органах управления других организаций допускается в порядке, установленном уставом либо с согласия общего собрания участников хозяйственного общества, если иное не предусмотрено законодательными актами. На практике не всегда это ограничение соблюдается, что может повлечь спор о действительности полномочий исполнительного органа.
Есть особенности при привлечении в качестве управляющего индивидуального предпринимателя. Обращаем внимание на следующее:
согласно ст. 22 ГК Беларуси и международным нормам (статья 4 модельного Налогового кодекса для государств-участников СНГ, принятого постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств от 29.11.2013 № 39-10) индивидуальные предприниматели – это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Исходя из толкования правового статуса индивидуального предпринимателя, что это физическое лицо, то полагаем, что нельзя привлекать в качестве управляющего ИП иностранного гражданина.
Данная позиция основана на ограничениях, установленных Законом Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции», в котором закреплено, что осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности на территории Республики Беларусь без получения нанимателем специального разрешения и заключения трудового договора не допускается, за исключением случаев, предусмотренных Законом. В частности не требуется получение такого разрешения для граждан государств-членов ЕАЭС, которые имеют право заниматься трудовой деятельностью наравне с гражданами Республики Беларусь (статья 97 Договора о Евразийском экономическом союзе (ред. от 24.03.2022). Члены Договора ЕАЭС: Россия, Казахстан, Республика Беларусь, Армения и Кыргызстан.
Также, в случае, если управляющий ИП ранее осуществлял деятельность в качестве штатного руководителя организации, а в последствии продолжил выполнять данные функции в качестве управляющего ИП, то контролирующие органы в совокупности с иными факторами могут оценить данные действия как уклонение от оформления трудовых отношений, направленные на занижение налоговой базы и уклонение от выплат взносов, предусмотренных законодательством.
Управляющий ИП, проверки и возможные проблемы
На сегодняшний день, контролирующие и правоохранительные органы обладают достаточным техническим ресурсом и методиками выявления и документирования случаев, когда управляющий ИП используется исключительно для вывода денежных средств в целях завышения затрат по организации и тем самым уменьшения налогооблагаемой базы, либо в целях последующего обналичивания денежных средств организации.
Здесь хочется обратить внимание на следующее.
Согласно статье 39 Налогового кодекса Республики Беларусь, налоговый учет основывается на данных бухгалтерского учета и (или) на иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.
Статьёй 33 НК определено, что налоговая база и (или) сумма подлежащего уплате (зачету, возврату) налога (сбора) по результатам проверки подлежат корректировке при наличии хотя бы одного из следующих оснований:
При наличии хотя бы одного из вышеуказанных оснований, налоговая база и (или) сумма подлежащего уплате (зачету, возврату) налога (сбора) определяются исходя из фактических сведений об объектах налогообложения, и (или) фактических обстоятельств совершения хозяйственных операций, и (или) имеющихся данных об их совершении при возможности их установления, в том числе на основании документов (информации, материалов), предоставленных плательщиком, государственными органами, иными организациями и физическими лицами.
В ходе проверочных мероприятий, контролирующие органы устанавливают места выхода в систему клиент-банк, бухгалтерские программы, с каких телефонных аппаратов либо компьютерных устройств осуществляется обработка данных, авторизация платежей, где фактически находились участники хозяйственных операций в момент их совершения.
Собранные таким образом материалы и информация становятся доказательствами нарушения законодательства, указывают на искажение сведений об оказании услуг по договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, отражение в бухгалтерском учете общества документов, содержащих недостоверную информацию об оказании услуг, не подтверждающих участие управляющего ИП в их совершении, что однозначно, как минимум, повлечет корректировку налоговой базы по налогу на прибыль.