Однако не только юридические сложности становятся причиной отсутствия популярности франчайзинга в Беларуси.
Для тех, кто выбрал франчайзинг, необходимо понять, что только грамотно составленный договор позволяет определить правовой статус субъектов франчайзингового правоотношения, а также отразить конкретные условия для обеспечения баланса взаимных прав и обязанностей правообладателя и пользователя.
Только такой договор позволит задокументировать факт коммерческого использования правообладателем объектов интеллектуальной собственности, доходов от интеллектуальной собственности, снизить риск недобросовестной конкуренции, а также решить другие важнейшие проблемы, связанные с отношениями франчайзинга.
Остановимся подробнее на особенностях института франчайзинга в Беларуси.
Не обошлось без коллизий.
Обязательным элементом лицензионного комплекса, передаваемого по договору франчайзинга, в соответствии с Гражданского кодекса РБ должно быть фирменное наименование.
Однако договор франчайзинга в силу законодательно установленных норм не может заключить индивидуальный предприниматель (правообладатель) (статьи 50, 1013, 1016 ГК).
Данная коллизия законодательства порождает для ИП - правообладателя необходимость ухода от использования правовой модели франчайзинга. Действительно, можно заключить целый ряд самостоятельных договоров: дилерский, поручения, займа, лицензионный, продажи, лизинга. Такая совокупность договоров позволяет добиться возможности производить товары (работы и услуги), ассоциируемые потребителями с деятельностью правообладателя.
Опыт изучения договоров, заключенных с целью развития франчайзингового бизнеса, показал, что такой же способ ухода используют и коммерческие организации.
Чужой опыт нам не подходит.
Как показало общение с практиками, рискнувшими использовать эту прогрессивную модель бизнеса, их знания о франчайзинге основаны на американском опыте. Действительно, этот опыт колоссален с точки зрения маркетинговой, рекламной стратегии, но в правовом регулировании бесполезен.
Как известно, для регулирования франчайзинга в мире используется преимущественно договорное право. Лишь отдельные государства имеют специальные нормы о франчайзинге. Для белорусских субъектов хозяйствования только один путь - договор, заключенный в соответствии с требованиями законодательства.
Зачастую "псевдоправообладатель", по сути, являясь грантором, имея торговую сеть в составе 10-15 точек по всей Беларуси, развивает ее де-юре на условиях франчайзинга (именно этот термин фигурирует в договоре при передаче прав на фирменное наименование). Однако де-факто в рамках этого незарегистрированного договора имеют место дистрибьюторские правоотношения.
Между тем в Беларуси франчайзинг - это самостоятельная правовая категория, в отношении которой существуют нормы правового регулирования о его сущности, порядке регистрации, правилах оформления, содержании, ответственности сторон и т. д.
Возникает ряд вопросов: насколько правомерна такая практика и какие негативные последствия она может повлечь для сторон по такому договору?
Передача фирменного наименования требует регистрации.
Итак, как оформить юридически грамотный договор франчайзинга?
Договор франчайзинга должен быть составлен в соответствии с требованиями ГК (гл. 53), а также рядом других нормативных актов, под действие которых попадает правоотношение.
Например, если лицензионный комплекс содержит передачу прав на объекты интеллектуальной собственности, то при заключении договора следует учитывать нормы постановления СМ РБ от 21 марта 2009 г. № 346 "О регистрации лицензионных договоров, договоров уступки, договоров залога прав на объекты права промышленной собственности и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)", а также Указ президента РБ от 24.08.2006 г. № 513 "О патентных пошлинах".
В случае если одной из сторон договора является нерезидент РБ, необходимо руководствоваться законодательством о внешнеэкономической и внешнеторговой деятельности и т. д.
В силу предписаний ГК договор франчайзинга заключается в письменной форме и подлежит регистрации в Национальном центре интеллектуальной собственности (НЦИС). Это связано с тем, что по договору передается совокупность исключительных прав. В их число входит и исключительное право на фирменное наименование.
Если вы, желая обойти это требование, называете свой договор дилерским, подумайте о юридических последствиях. Отчуждение фирменного наименования по закону не допускается, за исключением случаев реорганизации, продажи предприятия целиком (как имущественного комплекса).
Договор франчайзинга уникален тем, что его предметом выступает право на использование фирменного наименования. И никаким другим договором - ни дилерским, ни лицензионным, ни лизинговым - передача права на использование фирменного наименования не может быть осуществлена.
Предметом дилерского договора могут быть товар, право на продажу товара на определенной территории, право использования товарного знака.
Последствия будут негативными.
Каковы же последствия передачи прав без регистрации?
Несоблюдение требования о регистрации влечет недействительность сделки и признание ее ничтожной (ст. 166 ГК). Причем требования об установлении факта ничтожности сделки и о применении последствий ее недействительности могут быть предъявлены любым заинтересованным лицом. Суд вправе установить факт ничтожности сделки и по своей инициативе. В этом случае суд применяет последствия недействительности ничтожной сделки (ст. 167 ГК).
Таким образом, дилерские и любые другие договоры, в содержание которых включены условия о передаче прав на использование фирменного наименования, коммерческой информации, ноу-хау и т. д., могут быть признаны недействительными (ничтожными) в соответствии со ст. 170 ГК как сделки, совершение которых запрещено законодательством.
Такого рода манипуляции и прикрытия другими договорами могут быть квалифицированы и как притворная сделка. В соответствии с п. 2 ст. 171 ГК она также ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила (в нашем случае правила о регистрации договора франчайзинга).
При наличии умысла у обеих сторон такой сделки (в случае исполнения сделки обеими сторонами) в доход РБ взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной - с другой в доход взыскивается все полученное ею и все причитающееся с нее первой стороне (в возмещение полученного).
При наличии умысла лишь у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход РБ.
Процедура существует.
В соответствии с п. 1.3 постановления Совмина № 346 договоры франчайзинга при отсутствии их регистрации в патентном органе считаются недействительными. Порядок регистрации договоров франчайзинга определяется Государственным комитетом по науке и технологиям.
В соответствии с п. 1.7 постановления № 346 НЦИС осуществляет проверку наличия необходимых для регистрации документов и их соответствия установленным требованиям.
Для регистрации в НЦИС подаются: заявление о регистрации договора; договор в трех экземплярах (два подлинника, одна заверенная заявителем копия); доверенность (в случае ведения дел через представителя); документ об уплате патентной пошлины.
К слову, в Официальном бюллетене патентного органа зарегистрировано сегодня 49 договоров франчайзинга. А сколько существует незарегистрированных сетей?
Проблемой можно назвать и срок регистрации договора. Коммерческую организацию можно зарегистрировать за один день, а договор франчайзинга - за один месяц (п. 1.6 постановления). Где логика?
Вот и получается, что имеющийся опыт юридического оформления лицензионных и дилерских договоров породил практику заключения отдельных самостоятельных договоров на право использования товарного знака, знака обслуживания, охраняемой коммерческой информации.
Вместе с тем отмеченные ранее правовые вопросы и недоработки делают бессмысленным, а для ИП - правообладателя - и вовсе невозможным заключение договора франчайзинга.
