Краткий обзор реформирования системы обеспеченных сделок

Термин «обеспеченные сделки» , как правило, подразумевает договоры, по которым исполнение обязательств заемщика (должника) гарантируется движимым имуществом (активами). Например, кредитор и заемщик могут заключить кредитный договор, и этот договор может быть обеспечен залогом оборудования. Это простой пример обеспеченной сделки.

Действующая система в Беларуси

В настоящее время система обеспеченных сделок в Беларуси регулируется положениями ряда законодательных актов, включая Гражданский кодекс, Закон об исполнительном производстве, Закон об экономической несостоятельности (банкротстве), Банковский кодекс, а также ряд иных актов законодательства.

Нормативные правовые акты, такие как Указ Президента Республики Беларусь от 31.12.2015 № 539 «О реестре движимого имущества, обремененного залогом» и Положение о порядке формирования, ведения, функционирования реестра движимого имущества, обремененного залогом, и доступа к нему, утв. Постановлением Совета Министров и Национального банка от 26 августа 2016 г. № 681/21, регулируют конкретные аспекты системы обеспеченных сделок, связанные с регистрацией прав залогодержателей в реестре движимого имущества, обремененного залогом, в целях установления приоритета.

При этом отсутствуют многие ключевые элементы, составляющие современную систему обеспеченных сделок, как это предусмотрено Типовым Законом ЮНСИТРАЛ Об обеспеченных сделках[1] и иными лучшими международными практиками, в том числе единый правовой режим, который применяется к функциональным эквивалентам залога (финансовая аренда (лизинг), аренда с правом выкупа, продажа с сохранением права собственности (правового титула) за продавцом, уступка права (требования), факторинг и другие виды отношений, в которых имущество фактически используется в качестве обеспечения) с регистрацией таких прав-обременений в с реестре для целей установления приоритета и транспарентности.

ПОЧЕМУ необходима реформа?

Реформа направлена на поддержку тех лиц (в первую очередь малые и средние предприятия), которые имеют движимое имущество, приносящее доход владельцу (например, инвентарные запасы, поголовье скота используются для получения дохода с/х предприятий, но также могут быть переданы в залог для получения кредита), которое может использоваться в качестве обеспечения. Непосредственная польза от проведения реформы заключается в следующем: (i) расширение доступа к финансированию, (ii) более низкая стоимость финансовых ресурсов и (iii) снижение рисков финансовых учреждений (кредиторов). Успешная реализация реформы позволит решить проблему дефицита обеспечения[2] или разрыва между имеющимися и требуемыми в качестве залога активами (т.е. заемщик с движимым имуществом (который приносит заемщику доход) не может получить кредит, а заемщик с недвижимостью может (хотя эта недвижимость не используется в коммерческих целях (получении дохода)). В случае успешного проведения реформы системы обеспеченных сделок большее количество малых и средних предприятий получит доступ к финансированию, они смогут расширить свое производство, что в конечном счете отразится на размере ВВП страны.

Важно отметить, что данная реформа позволит широко использовать следующие виды финансирования под обеспечение движимым имуществом:

• финансирование под залог машин и оборудования;
• приобретение с оплатой в рассрочку;
• лизинг (финансовый, операционный, возвратный);
• финансирование под залог дебиторской задолженности;
• финансирование под обеспечение активами в рамках генерального договора;
• факторинг (включая реверсивный факторинг);
• финансирование цепочки поставок.

Четыре компонента современного законодательства об обеспеченных сделках.

1. ПРОЦЕДУРА ОФОРМЛЕНИЯ ОБЕСПЕЧЕННЫХ СДЕЛОК должна быть простой.

Обеспеченная сделка вступает в силу после ее оформления как того требует действующее законодательство (Гражданский кодекс, Банковский кодекс и т.д.). Для обеспечения простоты и эффективности процедуры оформления сделок в плане затрат по общему правилу не требуются ни нотариальное заверение договоров, ни внешняя (независимая) оценка движимого имущества.

После оформления сделки кредитор получает статус обеспеченного кредитора и обеспечительное право в отношении движимого имущества.

Такой подход подразумевает применение одинакового правового режима ко всем видам обеспеченных сделок, будь то залог, лизинг или иные виды обеспеченных сделок (иными словами, схожие правила должны применяться для оформления прав, публикации, приоритета и обращения взыскания прав вне зависимости от вида движимого имущества и вида обеспеченной сделки).

Необходимо, чтобы обеспечительные права были разрешены в отношении как материальных, так и нематериальных активов (например, права требования оплаты по контракту и иные имущественные права), и чтобы такие права признавались в отношении продуктов и доходов от использования движимого имущества. Кроме того, обеспечительные права должны быть разрешены в отношении как имеющегося движимого имущества, так и будущего движимого имущества (например, дебиторская задолженность, которая возникнет в следующем месяце, или оборудование, которое будет приобретено в следующем месяце).

Стандартный перечень движимого имущества, используемого в качестве обеспечения для обеспеченных сделок, включает в себя денежные средства, дебиторскую задолженность, оборудование, урожай, поголовье скота и т.д. В Беларуси движимое имущество, подлежащее регистрации в официальных реестрах (ценные бумаги, объекты права интеллектуальной собственности, самолеты и др.), должны быть исключены из сферы действия реформы.

Обеспеченный кредитор должен иметь право описывать движимое имущество, как путем описания конкретного имущества (например, оборудование для производства шоколадной продукции, серийный номер № 2020, мощность - 10 кг продукции в час, произведено компанией «Selmi» в 2020 году), так и в общем виде путем описания категории имущества (например, 25 ноутбуков Lenovo, 2018 года выпуска, модель E480 или все товарно-материальные запасы заемщика).

конкретного а.

2.Важное значение имеет ПУБЛИЧНОЕ УВЕДОМЛЕНИЕ ОБ ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНОМ ПРАВЕ

Ни один кредитор не признает движимое имущество в качестве надежного обеспечения, если не убедится, что это движимое имущество не используется в качестве обеспечения сделки с другим кредитором. Опубликование уведомления в отношении обеспечительных прав подразумевает наличие у обеспеченного кредитора инструментов уведомления других потенциальных кредиторов о своих правах в отношении движимого имущества. Это может быть сделано с помощью специального реестра обременений имущества, или другими альтернативными способами (путем владения или контроля движимого имущества).

Современный реестр движимого имущества, обремененного залогом и иными правами обременения, должен носить уведомительный характер и быть доступен круглосуточно в режиме онлайн. Обычно реестр представляет собой базу данных, информирующую, что определенное движимое имущество находится в залоге (с представлением контактных данных кредитора). Реестр должен позволять кредиторам или другим лицам, имеющим права на движимое имущество (например, арендодателям, продавцам), вносить уведомления о регистрации, изменении и прекращении действия обременения. Он должен предусматривать возможность для заемщиков или залогодателей предоставлять свои возражения, а также по возможности позволять осуществлять поиск в реестре по заемщику или по предмету обременения (залогу). Сам реестр не запрашивает подтверждающие документы (договоры) и не несет ответственности за правильность представленной информации.

Владение имуществом (например, ювелирные изделия в сейфе) или контроль (например, денежных средств на счете) имущества – это альтернативный способ регистрации, поскольку эти действия сигнализируют другим потенциальным кредиторам о существовании обеспечительных прав на это движимое имущество. Другими словами, второй кредитор не заключит договор с должником, если последний не сможет предоставить непосредственно сами ювелирные изделия.

Важно отметить, что публичное уведомление не влияет на юридическую силу договора (т.е. нет необходимости публиковать информацию для того, чтобы договор вступил в силу), но влияет на приоритет, как описано ниже.

3. ПРАВИЛА ПРИОРИТЕТА ПРАВ должны быть заранее ясны для всех участников

Потенциальному кредитору необходимо четко понимать свое место в списке кредиторов. Вот почему «правила игры» должны быть ясны для всех потенциальных кредиторов до того, как они оформят обеспечительные права в отношении движимого имущества.

Основные правила приоритета включают в себя следующее:

• права кредиторов, опубликовавших уведомление посредством регистрации или другими альтернативными способами, будут иметь приоритет над правами кредиторов, не опубликовавшими уведомление;
• при определении приоритета прав кредиторов, которые опубликовали уведомление посредством регистрации или другими альтернативными способами в отношении одного и того же движимого имущества, будут приниматься во внимание даты произведенных ими действий (т.е. момент регистрации, начало контроля или владения) за некоторыми исключениями. Например, как исключение может быть указан приоритет лица, предоставляющего финансирование под залог движимого имущества, при условии, что уведомление будет зарегистрировано в реестре в течение 5 дней с момента покупки.

Рассмотрим эти правила приоритета в сценарии, как описано ниже:

• Компания A (продавец) продала оборудование заемщику 1 февраля 2020 года, и заемщик обязан уплатить стоимость оборудования в течение 2 лет. Заемщик передал это оборудование в залог Компании B (банку) и получил кредит 3 февраля 2020 года, (Компания B (банк) зарегистрировала свое обеспечительное право 3 февраля 2020 года). Компания А (продавец) внесла уведомление в реестр 4 февраля 2020 года и зарегистрировала свое обеспечительное право. Заемщик передал это оборудование в залог Компании C (банку) 1 марта 2020 года, которая не зарегистрировала обеспечительные права на это имущество.

В случае неисполнения своих обязательств заемщиком, приоритет прав этих трех компаний будет определяться следующим образом:

• Компания A (продавец) получит приоритет первой, поскольку она финансирует это оборудование и зарегистрировала свои обеспечительные права в течение 5 дней с даты покупки.
• Компания B (банк) будет второй, поскольку она зарегистрировала свои обеспечительные права, а компания C (банк) не зарегистрировала свои обеспечительные права.
• Компания C (банк) будет последней, поскольку она не регистрировала свои обеспечительные права.

 

4. Эффективные процедуры ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ (ОБРАЩЕНИЯ ВЗЫСКАНИЯ) имеют важное значение

Если какой-либо обеспеченный кредитор столкнется с задержками и проблемами в плане реализации движимого имущества, то этот кредитор больше не будет рассматривать движимое имущество как надежное обеспечение. Например, если кредитор взял в залог 20 тонн картофеля, то он не может промедлить с продажей этого имущества в случае неисполнения обязательств заемщиком. Соответственно, действительно важно обеспечить быструю и эффективную реализацию движимого имущества заемщиков (залогодателей), не исполнивших  свои обязательства. В этом случае кредиторы должны иметь возможность продать движимое имущество или принять его в собственность надлежащим образом. В плане исполнительных процедур необходимо развивать и широко использовать внесудебные процедуры обращения взыскания. Особые процедуры должны применяться, если движимое имущество является дебиторской задолженностью или денежными средствами. Обеспеченные кредиторы должны наделяться правом по продаже предмета обеспечения по рыночной цене, если движимое имущество находится у них в законном владении. Возражения должника не должны останавливать процедуры реализации. При этом обеспеченный кредитор должен быть готов покрыть ущерб, причиненный должнику и (или) залогодателю в результате нарушений в процедурах продажи.

Роль государственных органов в качестве обеспеченных кредиторов в отношении реестра залогового обеспечения

Потенциальный кредитор заинтересован в том, чтобы убедиться, что никакой другой кредитор не имеет обеспечительное право на определенное движимое имущество, и не имеет значения, создается ли обеспечительное право частным предприятием (или частными лицами) или государственными органами (например, в связи задолженностью по налогам налоговые органы могут принять в залог движимое имущество в качестве обеспечения). В прогрессивной системе обеспеченных сделок государственные органы (налоговые, таможенные, органы социальной защиты и т.д.) должны также, как и частные субъекты вносить уведомления в реестр для целей установления приоритета, также как и частные субъекты. Государственные органы также заинтересованы в этом, поскольку регистрация их обеспечительных прав информирует других кредиторов, и последние не претендуют на движимое имущество, в отношении которого государственные органы имеют обеспечительные права.

ТАБЛИЦА 1.