В основаниях проведения торгов и публичных торгов имеется важное отличие: торги проводятся собственником (уполномоченным им лицом) и являются способом заключения договора, тогда как публичные торги - судебным исполнителем на стадии исполнительного производства, управляющим либо иным лицом, отличным от собственника (помимо его воли).
Вместе с тем процедура торгов и публичных торгов во многих случаях унифицирована, прежде всего, по причине применения Указа президента РБ № 232 "О некоторых вопросах проведения аукционов (конкурсов)" от 5.05.2009 г.
Именно поэтому термины "торги" и "публичные торги" часто смешивают, в том числе и в актах законодательства. Однако между ними имеется четкая дифференциация. Например, различие между этими понятиями четко прослеживается в п. 1 ст. 41 Закона РБ от 20.06.2008 г. "Об ипотеке":
1) имущество, являющееся предметом ипотеки, на которое обращено взыскание по решению суда, реализуется путем продажи на публичных торгах в порядке, установленном гражданским процессуальным или хозяйственным процессуальным законодательством;
2) имущество, являющееся предметом ипотеки, на которое взыскание обращено на основании нотариально удостоверенного соглашения между залогодержателем и залогодателем об удовлетворении требований залогодержателя путем обращения взыскания на имущество, являющееся предметом ипотеки, реализуется путем продажи на торгах в порядке, установленном ГК РБ.
Таким образом, если проведение торгов регламентировано гражданским законодательством, то публичных торгов - процессуальным.
Торги.
Торгам посвящены статьи 417-419 ГК (глава "Заключение договора"). Основные признаки торгов, изложенные в них, следующие:
1) торги (синоним - тендер) - это способ определения победителя и заключения с ним договора;
2) в качестве организатора торгов могут выступать собственник (обладатель иного вещного права) либо специализированная организация на основании договора с ним, которая может выступать как от имени собственника, так и от своего собственного;
3) торги могут проводиться в форме аукциона (выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену) или конкурса, который регламентирован статьями 927-930 ГК. Побеждает лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. И те и другие торги могут быть открытыми (в них может участвовать любое лицо) либо закрытыми (участвуют только специально приглашенные лица);
4) торги признаются несостоявшимися, если для участия в них подана только одна заявка или не подано ни одной. Исключение составляют аукционы по продаже имущества, когда предмет аукциона продается этому участнику при его согласии по начальной цене, увеличенной на 5%;
5) правила статей 417-419 ГК применяются к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решений суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством, законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве).
Порядок проведения.
Организация и порядок проведения торгов регламентированы ст. 418 ГК следующим образом:
- организатором должно быть сделано извещение о проведении торгов в печатных СМИ и Интернете не менее чем за 30 дней до их проведения (10 дней - если торги повторные);
- от участников может потребоваться внести задаток;
- победитель и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона (конкурса) протокол, который имеет силу договора, а если разыгрывается только право на заключение договора, то он должен быть подписан сторонами, как правило, не позднее 20 дней после завершения торгов и оформления протокола;
- торги, проведенные с нарушением правил, установленных законодательством, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, что влечет и недействительность договора, заключенного с победителем;
- законодательными актами может устанавливаться иной порядок организации и проведения торгов.
В частности, специальные правила установлены в:
- ст. 47 (посвящена торгам как стадии электронного аукциона, в ходе которой осуществляется снижение начальной цены электронного аукциона) и ст. 51 Закона РБ от 13.07.2012 г. "О государственных закупках товаров (работ, услуг)" - (биржевые торги как одна из процедур госзакупок);
- ст. 22 и иных статьях Закона РБ от 5.01.2009 г. "О товарных биржах", посвященных процедуре биржевых торгов;
- Указе президента РБ от 7.02.2005 г. № 58 "О проведении подрядных торгов в строительстве:", а также в ст. 57 Закона РБ от 5.07.2004 г. "Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь";
- ст. 34 Кодекса РБ о недрах "Порядок проведения торгов на предоставление горного отвода";
- ст. 30 Инвестиционного кодекса "Особенности проведения торгов (тендеров) по закупкам за счет иностранных кредитов";
- ст. 27 Закона РБ от 12.03.1992 г. "О ценных бумагах и фондовых биржах";
- Указе президента РБ от 4.07.2012 г. № 294 "О порядке распоряжения государственным имуществом" в части реализации государственной собственности;
- Инструкции о порядке биржевой торговли иностранной валютой, утвержденной постановлением правления НБ РБ от 12.12.2007 г. № 220, и ряде других документов.
Порядок проведения торгов, как уже было сказано, регламентирован также Указом № 232, который, в частности, устанавливает:
1) как правило, не допускается установление и взимание с участника аукциона (конкурса) платы за организацию, проведение либо участие в аукционе (конкурсе), в том числе за подачу заявки (заявления) на участие в нем, предоставление документации, необходимой для его проведения. Такой порядок предусмотрен в случаях, когда обязательность проведения аукциона (конкурса) при распоряжении имуществом, выполнении работ, оказании услуг, предоставлении прав, в том числе на объекты интеллектуальной собственности, установлена законодательством;
2) при организации и проведении аукционов (конкурсов) участники вносят задаток в размере, порядке и сроки, определенные в извещении о проведении аукциона (конкурса). Участнику, не выигравшему торги, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством, задаток должен быть возвращен в течение 5 рабочих дней со дня проведения аукциона (конкурса). При этом участнику, выигравшему торги, сумма внесенного задатка учитывается в счет исполнения обязательств по договору, заключаемому по результатам аукциона (конкурса);
3) при проведении аукциона (конкурса) по продаже имущества по решению суда оценка такого имущества для определения его начальной стоимости производится только государственными организациями или организациями, доля госсобственности в уставном фонде которых составляет более 50%, осуществляющими в установленном порядке оценочную деятельность;
4) извещения о проведении аукционов (конкурсов) подлежат обязательному опубликованию в печатных СМИ, определенных постановлением Совмина РБ от 14.07.2009 г. № 934 "О мерах по реализации Указа президента Республики Беларусь от 5 мая 2009 г. № 232".
При этом положения Указа № 232 не распространяются на:
а) аукционы (конкурсы) по отчуждению высвобождаемых материальных ресурсов Вооруженных Сил;
б) торги, проводимые ОАО "Белорусская валютно-фондовая биржа" и ОАО "Белорусская универсальная товарная биржа";
в) торги по отчуждению материальных ценностей, реализуемых из государственного и мобилизационного материальных резервов;
г) аукционы по размещению государственных ценных бумаг;
д) аукционы, проводимые Нацбанком с целью регулирования текущей ликвидности банков РБ;
е) осуществление госзакупок товаров (работ, услуг).
Публичные торги.
Следует отметить, что в процессуальном законодательстве терминология строго не выдерживается, и "публичные торги" часто именуют просто "торгами". Между тем анализ норм процессуального законодательства (статьи 384-388 ХПК, статьи 510, 514-519 ГПК) позволяет выделить следующие признаки публичных торгов:
1) обращение взыскания на имущество допускается при недостаточности на счете юридического лица денежных средств для погашения задолженности;
2) обращение взыскания производится судебным исполнителем на основании исполнительных документов путем реализации с публичных торгов, а также через скупочные, комиссионные магазины;
3) в торгах по продаже имущества не имеют права участвовать должностные лица госорганов, в том числе хозяйственного суда, прокуратуры, ОВД и члены их семей;
4) лицо, желающее принять участие в торгах, обязано дать подписку о том, что нет препятствий, предусмотренных законодательством, для приобретения им имущества, подать заявку на участие в торгах и внести на соответствующий счет хозяйственного суда задаток в размере 10% от стоимости продаваемого имущества;
5) покупатель обязан в течение срока, установленного актами законодательства (ГПК - 7 дней), внести на соответствующий счет хозяйственного суда полностью сумму, за которую им приобретено имущество, и возместить затраты на организацию и проведение торгов. После уплаты покупателем всех причитающихся с него сумм судебный исполнитель передает покупателю копии акта о состоявшихся торгах (приобретении имущества покупателем) и акта передачи имущества. Обязанность зарегистрировать приобретенное имущество, подлежащее регистрации, возлагается на покупателя;
6) в случае объявления торгов несостоявшимися и отказа единственного участника, подавшего заявку на участие в торгах, от приобретения реализуемого имущества по начальной цене, увеличенной на 5%, или признания их недействительными судебный исполнитель не ранее чем через 10 дней назначает повторные торги. Они начинаются с объявления стоимости имущества, установленной после его переоценки. В случае объявления повторных торгов несостоявшимися и отказа единственного участника, подавшего заявку на участие в торгах, от приобретения реализуемого имущества по начальной цене, увеличенной на 5%, а также повторного отказа взыскателя оставить за собой продаваемое имущество судебный исполнитель снимает арест с имущества.
Более подробно процедура публичных торгов регламентирована Инструкцией по исполнительному производству, утвержденной постановлением Минюста от 20.12.2004 г. № 40, а также Инструкцией по исполнительному производству в хозяйственных судах РБ, утвержденной пленумом ВХС РБ от 26.11.2009 г. № 21 (гл. 19). В них прямо предусмотрено, что публичные торги подчиняются правилам, установленным Указом № 232.
Особенности.
Отдельные особенности проведения публичных торгов установлены в ст. 331 ГК "Реализация заложенного имущества"; постановлении СМ РБ от 28.10.2008 г. № 1599 "Об особенностях проведения публичных торгов (торгов) по реализации земельных участков, являющихся предметом ипотеки"; в статьях 127-129 и других Закона РБ от 13.07.2012 г. "Об экономической несостоятельности (банкротстве)".
Также следует обратить внимание на Правила проведения торгов в электронной форме в процедурах экономической несостоятельности (банкротства), утвержденные постановлением Минэкономики РБ от 21.11.2012 г. № 100.
Ряд нюансов, связанных с проведением публичных торгов, установлен в Положении о порядке продажи имущества ликвидируемого юридического лица с публичных торгов (утверждено постановлением СМ РБ от 8.01.2013 г. № 16), а также в Указе президента РБ от 23.02.2012 г. № 100 "О мерах по совершенствованию учета и сокращению количества пустующих и ветхих домов в сельской местности" и др.
Нарушения в порядке проведения могут повлечь административную (ст. 21.17 КоАП "Нарушение порядка проведения подрядных торгов при заключении договоров на строительство объектов") и уголовную (ст. 251 УК "Срыв публичных торгов") ответственность.
