"советник Международной финансовой корпорации Валерий ФАДЕЕВ"
Еще более определенно в этом отношении "высказался" КоАП РБ (п. 2 ст.
1.2): "Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях
направлен на предупреждение административных правонарушений".
Таковы декларации.
Соответствует ли законодательство, устанавливающее ответственность за
нарушения в сфере предпринимательства, задекларированной цели
профилактики правонарушений?
Практика показывает, что самым "любимым" видом административной
ответственности для наших органов является штраф. И дело не только в
том, что они на это больше всего ориентированы. Если мы проанализируем
Кодекс об административных правонарушениях, то увидим, что в некоторых
главах, кроме штрафа, никакой иной вид ответственности не предусмотрен.
То есть законодатель изначально ориентировал правоприменителей на
штрафы.
С учетом смягчающих факторов.
При назначении наказания, в том числе штрафов, наши правоприменители
обязаны учитывать и смягчающие, и отягчающие обстоятельства. Согласно
ст. 7.1 КоАП: "...При наложении административного взыскания на
юридическое лицо учитываются характер административного правонарушения,
характер и размер причиненного вреда, обстоятельства, смягчающие или
отягчающие административную ответственность, а также
финансово-экономическое положение юридического лица".
Как показывают исследования, в том числе НИЭИ Минэкономики, в мировой
практике при определении размеров штрафов во внимание обычно
принимаются следующие факторы:
- природа и тяжесть нарушения;
- величина причиненного ущерба;
- обстоятельства, при которых нарушение имело место;
- размер фирмы-нарушителя;
- доля, занимаемая нарушителем на рынке;
- умышленность и срок совершения нарушения;
- уровень управления, на котором было предпринято нарушение;
- готовность сотрудничать с регулирующим органом;
- финансовое положение нарушителя;
- сдерживающее воздействие на нарушителя.
Часть факторов, которые должны учитываться при применении
административного взыскания, совпадает, как видим, с применяемыми в
зарубежной практике. Однако некоторые из факторов, к сожалению, не
совпадают либо, в отличие от других стран, имеют свою специфику и
"звучат" слишком обобщенно. Так, в КоАП РБ упомянуто "имущественное
положение", в то время как в зарубежной практике, кроме финансового
положения нарушителя, учитывается еще и "размер фирмы-нарушителя".
У предпринимательского сообщества есть предложение дифференцировать
размеры штрафов, уменьшив их для субъектов малого бизнеса, тем более
что определение этих субъектов имеется в законе. Кроме того, здесь
могут быть использованы критерии уплаты единого налога с
предпринимателей либо перехода на упрощенную систему налогообложения.
Отсутствует у нас и учет такого фактора, как "доля, занимаемая нарушителем на рынке".
К сожалению, указанные критерии учитываются, как правило, уже при
непосредственном применении мер административной ответственности, но
недостаточно четко прописаны в самом КоАП.
Размер в пределах разумного.
Зачастую непонятно, из чего рассчитаны размеры штрафов как в Общей
части КоАП, так и в Особенной. Максимальные размеры штрафов,
исчисляемых в базовых величинах, для физических лиц составляют 50 БВ
(сравним это со средней зарплатой!), для индивидуальных
предпринимателей — 200 БВ, для юрлиц — 1.000 БВ. Однако за отдельные
нарушения максимальный размер штрафа на физическое лицо, в том числе
ИП, может быть установлен до 500 БВ.
Если же штраф исчисляется в процентном либо кратном отношении, то он не
может превышать двукратный размер стоимости (суммы) соответствующего
предмета административного правонарушения, суммы ущерба, сделки либо
дохода, полученного в результате сделки. Штраф за правонарушения в
области финансов, рынка ценных бумаг, банковской деятельности и
предпринимательской деятельности, за нарушение порядка использования
топливно-энергетических ресурсов может достигать десятикратного размера
стоимости (суммы) соответствующего предмета, суммы ущерба, сделки либо
дохода, полученного в результате сделки.
А теперь представим себе, в каком положении окажется субъект
хозяйствования, если его привлекут к ответственности за нецелевое
использование и (или) невозвращение в установленный срок средств в
иностранной валюте, выданных под отчет. Здесь штраф может составить до
десятикратной суммы средств.
Представляется, что необходимо как минимум в два раза снизить
предельные размеры штрафов. В ряде случаев высокие штрафы установлены
за формальные нарушения, в сущности, не влекущие никакого ущерба. Какой
ущерб для государства, к примеру, от нецелевого использования валютных
средств, приобретенных на внутреннем валютном рынке за белорусские
рубли?
При определении размеров штрафов, исчисляемых в процентном либо кратном
отношении к стоимости предмета административного правонарушения, сумме
ущерба, сделки либо доходу, полученному в результате сделки, вероятно,
следует ограничиться не двукратным либо десятикратным размером, а
установить его, к примеру, на уровне 10-20%.
В свою очередь, размер штрафа, взимаемого с физических лиц, не должен
превышать определенного процента их заработка (например, 50%).
Выше уже отмечалось, что к ИП по сравнению с обычными физическими
лицами предъявляются особые требования. Однако в данном случае нельзя
не учитывать следующее:
- имущество, используемое для предпринимательской деятельности, не отделено у ИП от общего имущества;
- доходы ИП зачастую довольно невысокие и уплата больших штрафов для них иногда равносильна банкротству;
- государство ограничило ИП в найме работников и таким образом
практически приравняло к физическим лицам. А вот в отношении штрафов —
нет.
Поэтому логично было бы в
КоАП специально ИП не выделять, а приравнять к физическим лицам. Во
всяком случае, максимальные размеры штрафов для них следует значительно
снизить.
Вообще, представляется, что многие нормы об ответственности
перекочевали в КоАП из прежних актов без их детальной оценки и учета
изменившихся обстоятельств.